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转包分包

挂靠行为又涉及到黑白合同则如何处理

文字:[大][中][小] 手机页面二维码 2018-11-30     浏览次数:    

尽管最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》对于黑白合同的认定已有明确规定,但由于黑白合同在现实中的表现形式呈多样化,因此各地法院或仲裁机构对于黑白合同的理解与处理也不尽相同,合议庭或仲裁庭对此问题的自由裁量权较大。

请注意,最高人民法院仅仅在该《词法解释》第2条提到了如果施工合同无效,“承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持”,但并没有明确指出应该参照哪份“合同”。在现实中,业主方与承包人签订阴阳合同、黑白合同的情况极为普遍,承发包双方当事人往往在中标备案的施工合同之外另行签订一份准备实际履行的“黑合同”。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第21条规定,“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。但该条解释得以成为裁判依据的前提显然是中标备案的施工合同有效。如果中标备案的施工合同由于涉及挂靠问题被法院或仲裁机构认定无效,而双方又另行签订了一份“黑合同”,究竟应该以哪份合同作为双方结算的依据呢?司法解释对该问题并没有作出明确规定。实践中,有的是依据实际履行的合同结算,有的是根据导致合同无效当事人过错大小分陪合同之间的差价,有的是按照实际施工人的资质等级来结算工程造价,方法不一。

由于对黑白合同问题的认定相对复杂,对这类案件的处理思路应符合《合同法渗规定的无效合同过错责任原则、公平原则和诚实信用原则并注意以下两点:

如果总承包施工合同被认定无效,则备案合同不再是认定黑白合同的依据,而仅仅是参考因素之一,应以双方实际履行的合同作为结算工程价款的依据,这不仅体现了当事人意思自治、诚实信用的原则,也体现了法院或仲裁机构维护交易秩序、尊重客观事实的精神。

如果双方签订的中标备案合同及“黑合同”均已实际履行(甚至先后签订了多份黑合同),且价款、结算方式、工期、质量标准都不一致,究竟该如何处理呢?我们认为,应按照当事人所承建的工程的质量、对于合同无效的过错程度大小、当事人的利益平衡以及单方造价与当地同类型工程平均造价是否相符等因素加以综合考虑,以此决定各份合同之间的差价的分配,而不是简单地认定某一份合同作为双方的结算依据。


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